Дробление бизнеса: какие признаки важны для налоговой

Под дроблением бизнеса понимают разделение единой предпринимательской деятельности на несколько организаций/ИП либо направлений. ФНС часто усматривает здесь неправомерное применение налоговых льгот, а это может повлечь за собой доначисление налогов, пени и штрафы.

Предлагаем разобраться в том, что такое дробление бизнеса с точки зрения налоговой службы, и как избежать обвинений и споров с ФНС.

Законное и незаконное дробление

Начнём с того, что свобода экономической деятельности в России является конституционной гарантией. И закон не запрещает одному и тому же лицу участвовать сразу в нескольких организациях для получения прибыли.

Приведём особое мнение судьи Конституционного Суда к определению КС от 04.07.2017 № 1440-О: «Ведение предпринимательской деятельности в одном лице или в нескольких нигде не описано как состав правонарушения. ... Это повсеместно принято, как вид правомерного предпринимательского поведения с использованием законных возможностей. ... Если бы риск злоупотребления от участия в разных лицах или от общей деятельности взаимосвязанных субъектов предпринимательства был чрезмерным и требовал законодательного вмешательства, то оно, быть может, и состоялось в запретах и ограничении права вести предпринимательскую деятельность не более чем в одной организационно-правовой форме».

Кроме того, в письме от 29.12.2018 N ЕД-4-2/25984 ФНС указывает, что «...необходимо исключить предъявление необоснованных претензий к разделению бизнеса, не направленному на злоупотребления, поскольку выбор и изменение бизнес-структуры является исключительным правом хозяйствующего субъекта».

Таким образом, разделение деятельности бизнеса само по себе не является налоговым правонарушением. Почему же тогда ФНС вообще контролирует этот вопрос?

Всё дело в специальных системах налогообложения, которые предназначены для малого бизнеса, и применение их крупными компаниями является неправомерным.

Вот как об этом говорится в письме налоговой службы N ЕД-4-2/25984: «Налоговые преимущества в форме специальных налоговых режимов установлены только для малого бизнеса и по своей сути призваны создать равные конкурентные условия для всех участников рынка. Злоупотребления такими преимуществами нивелируют усилия государства по налоговой поддержке малого бизнеса».

Исходя из этого можно сделать вывод, что если у разделения бизнеса есть другие основания, кроме как снижение налоговой нагрузки через применение льготных спецрежимов, то оно не является нарушением закона.

Далее мы подробно рассмотрим, какие признаки дробления бизнеса могут расцениваться, как незаконные либо искусственные. А пока приведём пример одного из самых нашумевших и показательных в области дробления дела – блогера Елены Блиновской.

Схема проста – продажа инфокурсов и марафонов происходила через единый сайт, но оплата шла на разные юрлица (более 20). Это делалось с одной целью – вписаться в лимиты применения УСН.

Как только доход одного из участника схемы приближался к предельной сумме, оплата начинала поступать другой компании. При этом выручка каждого участника не превышала 180 млн рублей, чтобы сохранить право на упрощёнку. Большинство компаний были зарегистрированы либо управлялись взаимозависимыми лицами: родственниками, друзьями, коллегами Блиновских.

Сотрудники компаний-участников схемы переходили из одной организации в другую и находились в общих рабочих чатах. Одни и те же телефоны и электронные адреса использовались для управления разными расчётными счетами. ККТ всех компаний были зарегистрированы на сайте ИП Блиновской. Никаких новых видов деятельности не осуществлялось, деловых целей у этого разделения не было.

Ущерб бюджету из-за неправомерного применения льгот УСН, предназначенных только для небольших компаний, составил более 900 млн рублей, а с учётом штрафов и пеней – 1,4 млрд рублей. Если бы Блиновская не дробила свой бизнес, а платила налоги в рамках ОСНО (поскольку по факту относилась к крупному бизнесу), то претензий к ней со стороны ФНС не было бы.

Как может выглядеть законное разделение бизнеса? В первую очередь, должна существовать деловая цель, то есть получение прибыли от ведения предпринимательской деятельности, а не от экономии на налогах.

Это может быть:

• регистрация новых компаний под дополнительные проекты и виды деятельности;
• разделение одной производственной компании на несколько специализированных;
• расширение через дочерние компании или франшизу;
• повышение эффективности управления;
• разделение бизнеса по территориальному (географическому) принципу;
• привлечение инвесторов в стартап или высокорисковое направление бизнеса;
• снижение потерь от отзыва лицензии или блокировки расчётных счетов;
• вывод непрофильных активов и др.

При этом разные компании должны показывать свою автономность и обособленность, иметь собственные активы и работников, заключать сделки со своим кругом контрагентов.

А вот признаки, которые доказывают связанность разных участников через использование общих активов и ведение одного и того же вида деятельности, говорят о том, что разделение произведено искусственно. И если деловой цели у такого дробления нет, напрашивается вывод, что оно имеет только одну цель – снижение налоговой нагрузки.

Признаки искусственного дробления бизнеса

ФНС неоднократно приводила в своих письмах признаки дробления бизнеса. Одно из самых известных – письмо от 11 августа 2017 г. N СА-4-7/15895@, где таких признаков 17. В этом же письме приводятся судебные решения, иллюстрирующие тот или иной признак.

Из последних разъяснений можно также отметить письмо от 16.07.2024 № БВ-4-7/8051@. Здесь признаки дробления бизнеса с точки зрения налоговой службы классифицируются более крупно.

На основании этих и других источников составим перечень критериев, каждый из которых может указывать на неправомерное применение налоговых льгот.

• Ведение единой хозяйственной деятельности через организации и ИП, применяющие специальные налоговые режимы, а также создание новых компаний только с целью получения налоговых преимуществ. Доход каждого участника искусственно сдерживается в рамках установленных лимитов.
• Управление и контроль разных участников схемы из единого центра; совместное хранение бухгалтерских, кадровых, финансово-хозяйственных документов; составление и представление в ИФНС отчётности всех участников одними и теми же лицами; использование общих номеров телефонов, сайтов, электронных ящиков, МАС и IP-адресов компьютеров.
• Общий производственный процесс: совместное использование ресурсов (недвижимость, оборудование, транспорт, персонал); единый круг поставщиков и заказчиков; единые службы, осуществляющие ведение бухучёта, кадрового делопроизводства, юридического сопровождения, охраны, логистики и др.; При этом ресурсы свободно используются внутри группы участников без документального оформления либо перемещение происходит только на бумаге.
• Формальный характер деятельности некоторых участников: новые ООО и ИП регистрируются на взаимозависимых лиц (супругов, родственников, друзей). Фактически же эти лица не принимают участие в бизнесе либо полностью подконтрольны единому управляющему центру.
• Отсутствие нормальных предпринимательских расходов: участники ограничиваются выплатами минимальных зарплат своим работникам, а других расходов (аренда, связь, транспорт, коммунальные расходы, канцтовары, спецодежда) нет.
• Учредитель или руководитель ООО, которое является участником группы, имеет также статус индивидуального предпринимателя и заключает сделки с другими участниками.
• Между участниками дробления бизнеса оформляются сделки по нерыночным ценам.

Точно ответить, как ФНС будет расценивать эти или другие признаки, перечисленные в указанных письмах, невозможно. Все факты, указывающие на искусственное дробление бизнеса, для налоговой оцениваются в совокупности с другими критериями. Необходимо также учитывать имеющуюся судебную практику, хотя она неоднозначна.

С учётом этого важно поручать вопросы дробления бизнеса профессионалам, у которых есть реальный опыт работы и успешного прохождения налоговых проверок.

Последствия искусственного дробления бизнеса

Основные риски дробления бизнеса – это перерасчёт налогов. Если каждый из участников применял специальные льготные режимы, имея на то только формальные основания, то платежи в бюджет будут пересчитаны в рамках общей системы налогообложения. При этом не только придётся заплатить налоги по более высоким ставкам. Очень вероятно, что возникнут проблемы с подтверждением расходов.

Предположим, налогоплательщик работал на УСН Доходы или ПСН, расходы не учитывал и подтверждающие документы не собирал. Если теперь его налоги пересчитают в рамках ОСНО, то уменьшить налоговую базу на доказанные затраты проблематично.

Но доначислением налогов и пени ситуация не ограничится, будет также взыскан штраф по статье 122 НК РФ. Причём, в данном случае применяется ставка не 20%, как при ошибках в учёте, а 40% – за намеренное уклонение от уплаты налогов.

Важно: в рамках последней налоговой реформы предусмотрена амнистия для участников искусственного дробления бизнеса. Условия её наступления указаны здесь.

Ответственность за дробление может перейти в уголовную по статье 199 УК РФ, если ущерб бюджету признают крупным или особо крупным. Размер недоимки по такому преступлению составляет:

• свыше 18,75 млн рублей – для признания крупного ущерба;
• свыше 56,25 млн рублей – для признания особо крупным ущербом.

Бесплатная консультация по налогообложению